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受訪人 / Edwin Vermulst (比利時VVGB律師事務所 創始合夥人)
采訪人 / 吳昊 (世界海關組織 官員(yuán))
事實上,過去(qù)10年來,中(zhōng)國一(yī)直是歐盟貿易防禦措施的主要目标。歐盟對種類繁多的中(zhōng)國産品實施了貿易防禦措施,其中(zhōng)最主要的包括鋼鐵産品、其他金屬産品、化工(gōng)産品、機械産品等。進一(yī)步講,對歐出口規模較大(dà)的任何中(zhōng)國企業,即便出口數量合理,都有可能成爲歐盟貿易防禦措施的目标。這是由于:(1)歐盟所面臨的因來自中(zhōng)國的所謂的不公平競争而要求其保護本土産業的壓力日益增加,則會選擇以中(zhōng)國企業作爲貿易防禦措施的目标;(2)現有的貿易防禦規則得到升級,這些規則具有較強的自由裁量屬性,且部分(fēn)是爲指向中(zhōng)國的。
最有可能面臨貿易防禦措施的企業是那些歐盟認爲在中(zhōng)國産能過剩而歐盟自身也較強的相應産業。因此,鋼鐵産品、鋁産品、陶瓷、水泥、平闆玻璃、風能、造船等行業,都面臨着貿易防禦調查的更大(dà)威脅。值得注意的是,迄今爲止,歐盟對來自中(zhōng)國的高附加值/具有複雜(zá)技術的産品所啓動的調查相對有限。但最近還是有一(yī)些這方面的案例,包括針對電動自行車(chē)、太陽能電池闆、無線廣域網調制解調器(該案并未采取措施就終止了)、貨物(wù)掃描系統、壓縮機等。因此,技術先進的産品也可能成爲貿易防禦案件的标的,尤其是歐盟已注意到,中(zhōng)國在機器人等領域産能過剩。
此外(wài),從實務角度,還可以考慮這些可能産生(shēng)貿易防禦措施的風險指标:(1)歐盟相關本土産業表現不佳;(2)歐盟相關本土産業在歐盟市場占有率高并且希望擴張在歐盟的地位,而這些産業在中(zhōng)國沒有利益或僅有很少的利益;(3)隻有一(yī)兩家歐盟生(shēng)産商(shāng)生(shēng)産某種産品,其中(zhōng)一(yī)家曆來是歐洲市場的領導者,但最近似乎受到了中(zhōng)國進口産品的挑戰。
上述回答提供了一(yī)些示例,但不應視爲全面或詳盡的清單。
歐盟的決定明顯受到兩個因素的驅動。首先,歐盟的動機是希望與中(zhōng)國保持積極的關系。其次,歐盟受到國内進口商(shāng)、上下(xià)遊産業(包括太陽能安裝企業)的嚴重影響和壓力。
我(wǒ)們可以得到的經驗教訓是,一(yī)方面,中(zhōng)國企業要全面配合調查,并對不公平的措施提出反對,這一(yī)點很重要;另一(yī)方面,中(zhōng)國企業要确保其歐盟客戶,即進口商(shāng)、分(fēn)銷商(shāng)和終端用戶(除基礎消費(fèi)品外(wài))對調查及所采取的任何措施提出強烈反對。另外(wài),很重要的一(yī)點是,既要從中(zhōng)國企業的這一(yī)端,也要結合歐盟用戶/進口商(shāng)的利益,組織起來對調查提出反對,協調好中(zhōng)歐兩方面的關系,避免各自打各自算盤的情況。中(zhōng)國政府的支持也很重要,面對不合理的貿易防禦措施,政府可以出面向WTO提起争端解決。
基于232條款,美國對鋼材産品征收25%的關稅。爲了避免鋼材産品因貿易轉移效應而流入歐盟,歐盟于2018年3月26日啓動了對28種鋼材産品的保障措施調查。2018年7月,歐盟以關稅配額的形式對23類産品實施臨時保障措施,對超過關稅配額的進口産品加征25%的關稅。
最終措施也是采取了關稅配額的形式,歐盟在2019年2月1日對26個産品類别中(zhōng)超出了配額的進口部分(fēn)加征25%的附加關稅。這些措施将持續到2021年6月30日。受該措施規制的産品的完整清單及關稅配額詳情分(fēn)别載于《歐盟委員(yuán)會對某些鋼材産品進口實施最終保障措施的第 2019/159号條例》附件一(yī)和附件四的表一(yī)和表二中(zhōng)。
就中(zhōng)國而言,措施所覆蓋的産品種類是第3, 4, 6, 8, 10, 12, 15, 18, 19, 21, 22, 24, 25, 26, 27和28類。對中(zhōng)國來說,根據歐洲議會和歐盟理事會《關于進口共同規則的2015/478号條例》第18條中(zhōng)關于發展中(zhōng)國家的例外(wài),特定産品種類(即第1, 2, 5, 7, 9, 13, 14, 16, 17和20類)被排除在保障措施的範圍之外(wài),根據該條款,對于WTO的發展中(zhōng)國家成員(yuán),在其占對歐盟進口總量的份額不超過3%之前,這些成員(yuán)是被排除在措施适用範圍之外(wài)的。歐盟委員(yuán)會打算定期,至少在每年年底,對采取保障措施的情況進行評估,以此來審查是否有國家超過上述門檻,以及是否最終應納入在特定産品類别的保障措施範圍之中(zhōng)。因此,當前對某些産品種類排除在保障措施适用範圍之外(wài),對中(zhōng)國來說并非是一(yī)種優待,而且如果中(zhōng)國的進口超過了3%的門檻,也是會發生(shēng)變化的。
關于關稅配額的工(gōng)作,下(xià)列信息是有用的:
(1)就中(zhōng)國而言,對于适用保障措施的每一(yī)類産品,在2015—2017年期間,對占歐盟進口總量5%以上的國家都有特定的國别配額。各關稅配額的剩餘部分(fēn)或者剩餘配額将按照實施保障措施期間平均分(fēn)攤到每季度的關稅配額,以先到先得的方式分(fēn)配。
(2)每個季度配額的使用在各季度末之後的歐盟委員(yuán)會的第二十個工(gōng)作日停止。在每個季度末,關稅配額的未使用餘額将自動轉入下(xià)一(yī)個季度。在适用最終關稅配的各年度最後一(yī)個季度末未使用的餘額,不會轉入下(xià)一(yī)年度。
(3)某一(yī)特定國家的相關配額用盡,從該國家的進口可以用相同産品類别的關稅配額的剩餘部分(fēn)/剩餘配額。但是,這項規定隻在适用最終關稅配額的各年度最後一(yī)個季度中(zhōng)才可适用。
(4)關于關稅配額下(xià)和非使用關稅配額的進口動态的數據,由歐盟委員(yuán)會公開(kāi)發布并每天更新。有關關稅配額使用情況的資(zī)料,可在以下(xià)網址查詢:
http://ec.europa.eu/taxation_customs/dds2/taric/quota_consultation.jsp。
在針對中(zhōng)國的反傾銷調查中(zhōng),中(zhōng)國企業的出口價格是以其對歐盟的實際出口價格爲基礎來确定的(并根據WTO規則進行必要的調整)。
對于正常價值的确定,規則更爲複雜(zá)。由于歐盟認爲中(zhōng)國不符合作爲市場經濟體(tǐ)的五個宏觀經濟層面的标準,因此歐盟在采取反傾銷措施時将中(zhōng)國以非市場經濟國家來對待。因此,在2017年12月19日之前,根據歐洲議會和歐盟理事會《關于對自非歐盟國家傾銷進口采取防禦措施的2016/1036号條例》第2條第7(a)款,對于中(zhōng)國出口商(shāng)的确定正常價值時适用“類似國方法”的規制。該條款規定,如果是從該條腳注中(zhōng)所列的非市場經濟體(tǐ)(包括中(zhōng)國)的進口,正常價值必須以作爲市場經濟體(tǐ)的第三國的價格或推定價格爲基礎計算,或以從此類第三國出口至其他國家(包括歐盟)的價格爲基礎計算;若不可能使用前述價格,則以其他任何合理價格爲基礎,包括經過合理調整後的類似産品實付或應付價格,如有必要,可包括合理的利潤。該條例第2條第7(b)款規定了市場經濟待遇的例外(wài),并規定在與從中(zhōng)國、越南(nán)、哈薩克斯坦的進口,以及任何在啓動調查之日就是WTO成員(yuán)的非市場經濟國家的有關反傾銷調查中(zhōng),根據相關被調查的出口生(shēng)産商(shāng)所提出的經适當證實的請求,如果顯示這些生(shēng)産商(shāng)是以符合市場經濟條件的方式生(shēng)産、銷售有關同類産品并且滿足市場經濟待遇标準的,則正常價值必須根據标準的方法(即“市場經濟”)來确定。如果不能确定出口生(shēng)産商(shāng)具有市場經濟待遇的條件,則将對其适用第二條第(7)項第(a)點的非市場經濟規則。
也就是說,在2017年12月19日,歐盟修改了反傾銷的基本法規,取消了對WTO成員(yuán)使用“類似國方法”,代之以其他方法。此次修改是由于《中(zhōng)國加入世貿組織議定書(shū)》第15(a)(ii)段于2016年12月11日到期的結果,該段許可其他世貿組織成員(yuán)在該日之前在涉及中(zhōng)國的反傾銷程序中(zhōng)使用“類似國方法”計算正常價值。
雖然歐盟對各國采取中(zhōng)立态度,但其新的方法仍是針對中(zhōng)國的出口生(shēng)産商(shāng),這可在其發布的“《中(zhōng)國國家報告》”中(zhōng)得到确認,2017年12月19日以後,在對中(zhōng)國發起的所有反傾銷初審調查和複審調查中(zhōng),均采用新的方法确定正常價值,今後這種情況很可能會繼續下(xià)去(qù)。
經過了近5年的磋商(shāng),歐盟于2018年6月7日修訂了反傾銷和反補貼法律的某些方面。這些變化大(dà)多是保護主義的,并且對出口商(shāng)不利。所帶來的變化可概括如下(xià):
(1)取消了“較低關稅規則”:“較低關稅規則”不适用于反補貼稅案件。在反傾銷程序中(zhōng)對于原材料的價格結構性扭曲的情況,如果原材料單獨占到被調查産品生(shēng)産成本的17%的,則“較低關稅規則”也不适用。原材料價格結構性扭曲包括經合組織清單上所列的種類(例如雙重定價方案,出口稅,配額和禁令,出口的财政稅,許可證要求,最低出口價格,增值稅的退稅、減稅或撤銷,合格的出口商(shāng)名單和國内市場義務)。歐盟保留在必要時在适當時候擴大(dà)該清單的可能性。
(2)新的損害幅度計算規則:首先,爲了在反傾銷和反補貼調查中(zhōng)計算損害幅度,将用至少6%的目标利潤來确定無損害價格。在同樣的情況下(xià),盈利水平需要包括投資(zī)的全部成本、研發和創新也可考慮在内。其次,用于計算損害幅度的歐盟生(shēng)産商(shāng)的生(shēng)産成本現在包括符合社會環境标準、多邊環境協定與國際勞動組織相關公約的合規成本、在标準的5年措施期間将産生(shēng)的未來成本。
(3)社會和環境标準包括:不遵守社會和環境标準可作爲拒絕價格承諾的基礎,而遵守社會和環境标準的較高成本可作爲中(zhōng)期審查的基礎。
(4)對價格承諾采用了更嚴格的規則。
(5)擴大(dà)了(措施适用的)地域範圍:如果被調查産品在專屬經濟區和大(dà)陸架範圍内大(dà)量消費(fèi),反傾銷和反補貼措施也将适用于這些區域。
(6)強化了依職權調查的規則,以及“報複的威脅”應被視爲允許歐盟委員(yuán)會自行啓動調查的一(yī)種特殊情況。
(7)調查期限縮短:将在展開(kāi)調查後7個月内(最多8個月内)采取臨時措施,調查期限已(由15個月)減至14個月。
積極的一(yī)點改變是,引入了一(yī)個“披露前階段”。從向公共披露臨時措施之日起3周内,不征收臨時關稅,但在此期間将對進口進行登記,以便可能追溯适用臨時措施。在披露前階段未進行登記和無大(dà)量存貨的話(huà),可以調整損害幅度。此外(wài),如果歐盟委員(yuán)會決定某項措施不應予以延續,則在進行期滿審查期間所征收的反傾銷稅和反補貼稅将予以償還。
從企業的角度來看,出口到國外(wài)市場,尤其是出口到歐盟市場時,出口生(shēng)産商(shāng)對價格和供應鏈規劃的考慮是非常重要的。傾銷幅度的計算是一(yī)項複雜(zá)的工(gōng)作,而且确定正常價值的最新規則已經出台。因此,對于對歐盟有大(dà)量出口的中(zhōng)國企業來說,聘請律師事先對其數據和信息進行評估是非常重要的。這是因爲:
(1)傾銷幅度計算的時間段是發起調查程序前一(yī)年的期間;(2)一(yī)旦遭遇調查,被調查的出口商(shāng)要在很短的30天時間内就要以非常精确的格式來回複反傾銷調查問卷中(zhōng)的詳細數據要求。如果同時展開(kāi)反傾銷和反補貼稅調查,問題就更複雜(zá),因爲隻有30天的時間來答複反傾銷和反補貼稅兩方面的問卷。
在補貼方面,歐盟委員(yuán)會的調查也是非常徹底和全面的。根據自2010年起針對中(zhōng)國進行反補貼調查以來,我(wǒ)們可以掌握到歐盟關于确定利潤的方法和基準的實際做法的信息。建議的做法是預先評估企業的補貼情況。
綜上所述,如果企業意識到即将到來的調查風險,提前做好準備是必要的。此外(wài),即使企業沒有感受到臨近的風險,重要的是要聽(tīng)取法律意見,了解歐盟的規則和數據要求,以便對這些複雜(zá)的領域有一(yī)個概覽和理解。
此外(wài),對中(zhōng)國企業也非常重要的是,應盡可能收集和保存有關歐盟本土産業定價和定價實踐的信息,以及歐盟本土産業的具體(tǐ)情況,以便針對歐盟國内生(shēng)産者提出可信的抗辯。
而且,中(zhōng)國企業需要與歐盟客戶/進口商(shāng)保持良好的信息渠道,以提前獲得任何即将進行的調查、歐盟市場趨勢的信息,包括就有關産品而言的任何傳言或歐盟生(shēng)産者對中(zhōng)國競争對手的不滿。
反傾銷稅與關稅類似,是由歐盟進口商(shāng)支付(除非中(zhōng)國公司通過關聯公司在歐盟進口和銷售)。如果采取了反傾銷措施,就必須繳納反傾銷稅。對企業來說,一(yī)貫的謹慎做法是通過制定合同條款來确保反傾銷稅的負擔不落在出口的中(zhōng)國企業身上,而是落在采購的進口商(shāng)/客戶一(yī)方。
雖然沒有迅速地補救措施來避免财務影響或後續的業務損失,但根據中(zhōng)國公司的産品和合作水平以及出口相關的特定環境,在實施最終措施的1年後可以嘗試通過中(zhōng)期審查降低關稅稅率。此類行動的提前準備是非常重要的。
如前所述,關鍵是要避免完全或部分(fēn)承擔所征收的關稅,以及通過轉運或其他手段規避關稅。
如果一(yī)家企業在原調查期間沒有将産品出口到歐盟,則可以請求進行新來者(新進入市場的企業)審查,從而對某特定公司适用特定的關稅稅率。要求進行這種審查需要滿足幾個門檻性要求,這也取決于案件情況。
此外(wài),根據企業銷售的産品,也可以選擇進行中(zhōng)期審查,從而将特定的産品類型排除在措施範圍之外(wài)。此外(wài),該企業還可以與進口商(shāng)聯系,看看是否可以申請最終用途下(xià)的減免待遇。
重要的一(yī)點是,爲了在第一(yī)階段和第二階段中(zhōng)啓動審查并獲得好的結果,根據對數據的預先分(fēn)析,在歐盟當局之前以合适的方式準備提出适當的請求。
在傳統上中(zhōng)國政府在反傾銷案中(zhōng)的作用有限,關鍵要記住,反傾銷工(gōng)具涉及的以及所處理的是具體(tǐ)出口商(shāng)/外(wài)國生(shēng)産者的定價行爲。因此,中(zhōng)國政府的作用限于在收到歐盟委員(yuán)會的信息後進行外(wài)交溝通,并在特殊情況下(xià)爲談判解決做出努力。配合并提供相關信息、接受歐盟委員(yuán)會官員(yuán)的核查、對包括歐盟法院在内的機構所實施的各項措施提出争議等,這些工(gōng)作應該由中(zhōng)國企業承擔。
對于反補貼案件,情況則不同,中(zhōng)國政府的參與是很重要的。VVGB律師事務所代理中(zhōng)國政府參加了諸多反補貼案件中(zhōng)(包括對太陽能電池闆、太陽能玻璃、熱軋扁平鋼鐵産品、有機塗層鋼和玻璃纖維制品的反補貼)的應對工(gōng)作。在一(yī)個反補貼案件中(zhōng),中(zhōng)國政府會在正式啓動案件之前與歐盟委員(yuán)會磋商(shāng),針對歐方不合理的主張提出詳細的意見來維護中(zhōng)方立場。由于反補貼措施是以具體(tǐ)公司爲基礎所實施的,所以中(zhōng)國政府的介入可以爲相關中(zhōng)國公司的努力發揮補充作用。
受訪人簡介:
Edwin Vermulst先生(shēng)自1985年開(kāi)始從事國際貿易法和歐盟法的研究和實務工(gōng)作,是比利時VVGB Advocaten律師事務所(位于PLACE DESBARRICADES 13,1000 BRUSSELS, BELGIUM)的創始合夥人之一(yī)。他是WTO争端解決機制下(xià)美國訴墨西哥—對源自美國的高果糖玉米糖漿的反傾銷調查案的專家組成員(yuán)。他還是《世界貿易雜(zá)志(zhì)》的主編,并在伯爾尼世界貿易研究所和巴塞羅那國際經濟法律與政策項目中(zhōng)擔任教職,也是歐洲國際政治經濟中(zhōng)心(ECIPE)的咨詢委員(yuán)會成員(yuán)。Vermulst先生(shēng)被錢伯斯、法律名人錄、法律500強和拉什福德報告等選爲頂級國際貿易實務從業者。法律名人錄已将他列爲全球頂級貿易律師達4年之久。
(注:原文爲英文訪談,由上海海關學院朱秋沅教授翻譯,經世界海關組織官員(yuán)吳昊審校。)
文章來源
《中(zhōng)國海關》雜(zá)志(zhì)2019年第4期